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上市公司信息泄露挑战零容忍底线 证监会查不查(四

来源:http://www.wtlhelp.com 责任编辑:k8.com 更新日期:2019-01-18 18:38

  2月25日晚间,华联股份(000882.SZ)发布公告称,与阿里巴巴签署合作框架协议,双方拟尝试建立O2O合作关系。华联股份与阿里巴巴联手试水O2O业务,或是大势所趋,对于华联股份旗下百货公司发展有很大促进作用。

  根据协议,华联股份与阿里巴巴此次合作的首个启动项目将在公司下属的北京万柳购物中心试运行,并将视合作情况逐步推广到其他项目。阿里巴巴将为华联股份及下属公司提供企业O2O业务,逐步在流量、营销、会员、数据、支付等层面展开合作。

  不过,在此消息正式披露之前,网上关于华联股份与阿里巴巴合作的消息已经蔓延。

  记者调查发现,在全景网互动平台上,2月14日、17日有股民提问华联股份目前正在开展哪些网上业务、是否在与阿里巴巴进行合作。华联股份于2月18日回复称,拥抱电商,发展O2O模式已成为传统零售业获取进一步发展的趋势。为借力新的发展方式,公司正尝试与电商开展合作,目前处于探讨双方合作方式的初步阶段。并且未否认与阿里巴巴进行合作。

  而在微博上,不但是有关于华联股份与阿里巴巴合作O2O事宜的消息,而且更是指出了其合作的方式及项目具体上线分,微博认证为深圳触电电子商务有限公司创始人龚文祥的在微博发消息称,“网友刚才爆料,又一个股票要涨:北京华联商厦股份将和阿里巴巴进行020战略合作,双方将打通线上线下通路,提供移动、PC、线下的一站式购物体验。其中首个落地合作的O2O项目将从‘3.8手机淘宝生活节’开始。”

  这条微博也引起了广泛关注与转评。龚文祥在微博中称,目前电商概念是最容易让股票涨停的,每周提前收到这方面的消息非常多。

  2月25日当日,华联股份早盘处于横盘震荡走势,午后快速拉升触及涨停,之后涨幅回落,该股当日成交金额1.58亿元,成交量明显放大,主力净流入金额1632万,是近一个月来最大的一笔。超大单净流入金额2059万,为近3个月来最大一单。当日沪深两市近80个股跌停,沪指收跌2.03%。华联股份逆市而为,开盘价报2.82元,收盘报2.92元,涨幅3.55%。

  2月26日,华联股份开盘一字涨停并封住涨停板,股价创出逾一年半以来的新高。

  消息提前泄露,华联股份并非个案。对于SOHO中国董事局主席潘石屹来说,2018年佛山南海区桂城街招聘12名...。他是最早通过微博发布上市公司重大信息的人,而且这一行为似乎成了他的一种习惯,即便在后来遭到了部分股民的举报之后也没有改变。

  2012年10月23日下午,SOHO中国董事长潘石屹发表了一则微博称:“上海SOHO复兴广场项目幕墙招标。我们优中选优,最后江河幕墙中标!恭喜江河幕墙。” 而后,短短7分钟时间,江河幕墙股价便由17.61元/股逆市升至17.93元/股,涨幅近2%。

  12月6日,潘石屹微博又转发杭萧钢构(600477.SH)中标信息,令该公司股价大涨6%。对此,有网友无奈地称:“这年头边炒股还要边刷帖才行啊!”12月25日,潘石屹微博再发消息:“恭喜沈阳远大成功中标!”

  2013年1月8日,潘石屹转发SOHO中国中标微博,称“恭喜麦克维尔,中标价仅1870万元”。潘石屹如此一而再,再而三地提前泄露上市公司中标信息,令股民不满情绪不断发酵。

  2012年12月27日,20名内地股民写了《致证监会的一封信》,联名向中国证监会举报潘石屹,信中详细阐述了潘石屹是如何在微博上发布信息而致上市公司股价出现波动的事实,并希望证监会对这个事件给予定性和处理。

  有股民和专家认为,潘石屹涉嫌屡次泄露上市公司内幕信息,应当加大对泄露内幕信息的处罚力度。证监会相关负责人表示,如果这些案例涉及合同金额重大,证监会将介入调查。但潘石屹多次违规披露上市公司信息的行为,最终也没有引起重视和调查。

  潘石屹的行为到底算不算泄露内幕信息,专家学者也看法不一。有分析人士认为,潘石屹发布的中标金额如果远远低于上市公司的净资产,尚不构成影响上市公司订立重大合同的行为。上海师范大学金融学院副教授黄建中则公开向媒体表示,此事已引起股价明显异动且已成为投资者的重点关注,无论合同金额大小都已经成为事实上的股价敏感信息,即构成“重大事件”。上市公司应当给市场一个及时的回应和说法,否则就会引起市场的乱猜忌和投资者间的信息不公平。而若上市公司没能及时发布公告,则交易所应当对股票立即停牌。

  而华联股份和阿里巴巴合作事宜则属于“重大事件”,在公司未依法披露前属于“内幕信息”,根据公告前股价异动情况、网友微博爆料内容分析,明显涉嫌泄露内幕信息或内幕交易行为,侵害投资者合法权益,证券监管部门对这种行为应该及时介入调查。

  针对有投资者质疑华联股份与阿里巴巴合作一事涉嫌信息披露,3月7日,证监会新闻发言人邓舸表示,深交所已经让华联股份自查,没有发现上市公司在信息披露中有相关问题。至此,华联股份因与阿里巴巴合作引发的信披违规质疑终于有了初步的官方裁定。然而,这种的自查真的能够让内幕信息知情人自律吗?监管机构的监管责任又在哪里呢?

  邓舸表示,对于内幕交易案件,证监会将按照法律法规等相关规定,坚决依法查处,保护投资者的合法权益。但亦同时表示,证监会将继续关注公司相关情况。k8凯发官方手机版

  根据《证券法》规定,上市公司负有重大信息披露的义务,对于上市公司应当披露信息的标准、内容、披露方式等都做了严格的规定,规定信息披露义务人在公司网站及其他媒体发布信息的时间不得先于指定媒体,不得以新闻发布或者答记者问等任何形式代替应当履行的报告、公告义务,不得以定期报告形式代替应当履行的临时报告义务。

  证监会于2006年颁布《上市公司信息披露管理办法》的部门规章,对于上市公司的信息披露也有明确的规定。

  首先,从信息披露渠道上来看,根据《上市公司信息披露管理办法》第六条的规定,上市公司及其他信息披露义务人依法披露信息,应当将公告文稿和相关备查文件报送证券交易所登记,并在证监会指定的媒体发布。

  上市公司的信息应当首先在中国证监会指定的媒体上披露,而潘石屹等人在个人微博上通过网络先于指定媒体对上市公司的信息进行了披露,显然是违反了法定指定媒体的规定。

  其次,从信息披露的时间程序上来看,根据《上市公司信息披露管理办法》第四条的相关规定,在内幕信息依法披露之前,任何知情人不得披露或是泄露该信息。而且该法第六条中明确提到,信息披露义务人披露信息的时间不得早于在证监会指定媒体上披露的时间。而潘石屹等人在微博上的披露时间不仅在指定媒体披露之前,而且也在披露义务人依法披露之前,显然也是违反规定的。

  最后,关于信息披露中关于重大合同的界定,《上市公司信息披露管理办法》只定性为“可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响”,但并未对数额做出具体规定,而《上海证券交易所上市公司信息披露事务管理制度指引》也未对此进行量化规定;根据公司的自治原则,上市公司一般会在其《上市公司信息披露管理办法》中根据公司自身的情况进行限定。

  在判断泄露内幕信息的时候要把握两个标准:一是法律规定内幕信息是指对于涉及公司的经营、财务,或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,强调内幕信息的重大性和非公开性。例如,公司经营方针和经营范围的重大变化、公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定、公司订立重要合同,可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响等信息。

  二是哪些人构成泄露内幕信息、内幕交易的主体。根据法律规定一类是传统的内幕信息知情人员,包括公司董事、监事、高级管理人员、证监会等职能部门人员、保荐人等;另一类是非法获取内幕信息的人员,包括利用非法手段获取内幕信息的人员、内幕信息知情人员的近亲属或其他与内幕信息人员联络、接触等与其关系密切的人员。

  关于内幕人员的认定,无论是英美等判例法国家,还是日本、中国台湾地区的法律,都将内幕人员分为多个层级。第一层级为基于履行职责而获取内幕信息的人员,第二层级为基于第一层级人员的泄露而获知内幕信息的人员,即“第一次情报受领人”,此外还包括因为犯罪行为而获得内幕信息者。最严厉的规定要数美国“IBM收购莲花公司内幕交易案”中,内幕信息传递第六层上的信息受领人都被法院判以内幕交易罪处罚。

  《证券法》第七十四条对内幕信息知情人的范围有明文规定。但证监会于2011年11月颁布了《关于上市公司建立内幕信息知情人登记管理制度的规定》(下称“《知情人登记制度》”)将此范围有所扩大。根据规定,上市公司的股东、实际控制人及其关联方研究、发起涉及上市公司的重大事项,以及发生对上市公司股价有重大影响的其他事项时,都应当填写内幕信息知情人的档案。

  上市公司主体各方、中介机构、行政管理部门人员等都被列入内幕信息知情人登记范围。而证券公司、证券服务机构、律师事务所等中介机构接受委托从事证券服务业务,该受托事项对上市公司股价有重大影响的,也需要进行内幕信息知情人登记。

  值得注意的是,行政管理部门人员也纳入了内幕信息知情人登记的范围。根据《知情人登记制度规定》,上市公司在披露前按规定需要经常性向相关行政管理部门报送信息的,在报送部门、内容等未发生重大变化的情况下,可将其视为同一内幕信息事项,在同一张表格中登记行政管理部门的名称,并持续登记报送信息的时间。

  证监会要求,上市公司应对内幕信息知情人买卖本公司股票及其衍生品种的情况进行自查。发现内幕信息知情人进行内幕交易、泄露内幕信息或者建议他人利用内幕信息进行交易的,上市公司应当进行核实,并依据其内幕信息知情人登记管理制度,对相关人员进行责任追究,并在两个工作日内将有关情况及处理结果,报送公司注册地证监会派出机构。

  此登记制度对未进行内幕交易的知情人,因为没有按制度登记也将会受到行政处罚。内幕交易查了很多年,也查了很多相关人员和具体案件,但因没有进行内幕信息知情人登记而被行政处罚的还是第一次。也就是说,作为内幕信息知情人可能你没有交易,但今后一样会面临处罚,情节严重的甚至可能构成犯罪。

  曾经轰动一时的“杭萧钢构案”就是内幕信息知情人交易犯罪中的典型案例。在此案中,时任杭萧钢构证券事务代表的罗高峰在工作中获悉公司与中基公司正在谈判“安哥拉项目”合同。罗高峰在电话中将自己知道的项目谈判的具体信息和进展情况,告诉了另一被告陈玉兴,陈玉兴当即通过电话将此事告诉以炒股为业的王向东。随后,王向东按照陈玉兴的指令购买了杭萧钢构的股票,非法获利4037万元。

  庭审中,各方对“安哥拉项目”是否属于内幕信息展开了激烈的辩论,并对内幕知情人交易犯罪的主体范围有争议。此案中的三名被告不属于《证券法》第七十四条规定的内幕知情人员的范围。

  《知情人登记制度》则可以通过上市公司的登记,将不属于《证券法》第七十四条规定的内幕知情人员纳入知情人的范围。杭萧钢构中的证券代表罗高峰若进行了内幕知情人登记,就会成为内幕知情人交易罪中的犯罪主体。

  此项制度扩大了内幕知情人的范围,为司法审判中对内幕知情人的认定提供了书面证据。《知情人登记制度》还规定,发现内幕信息知情人泄露内幕信息、进行内幕交易或者建议他人利用内幕信息进行交易等情形的,中国证监会将对有关单位和个人进行立案稽查,涉嫌犯罪的,依法移送司法机关追究刑事责任。

  内幕交易,是一个让内幕信息知情人痛快,让中小股民痛恨的事情。然而,内幕交易所带来的影响,并不仅止于侵害了中小股民的合法权益,更大的问题是对资本市场秩序的扰乱。

  根据证监会统计,从2008年初到2011年底,证监会共获取内幕交易线件。行政执法障碍多,刑事定罪就更难。截至2011年底,全国法院审结的内幕交易、泄露内幕信息犯罪案件仅有22件。

  《刑法》第180条曾被称为是悬在证券市场上的“达摩克利斯之剑”,只见它挂着,就是劈不下来。因为除了取证原因,对于“内幕信息知情人员”的范围,“非法获取内幕信息人员”的认定,以及内幕交易的例外情形,《刑法》始终语焉不详,又一直缺乏权威的司法解释指引。

  根据2010年5月7日,由《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第三十五条规定上,内幕交易、泄露内幕信息案(刑法第一百八十条第一款)证券、期货交易内幕信息的知情人员、单位或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员、单位,在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,或者明示、暗示他人从事上述交易活动,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉: (一)证券交易成交额累计在五十万元以上的;(二)期货交易占用保证金数额累计在三十万元以上的; (三)获利或者避免损失数额累计在十五万元以上的; (四)多次进行内幕交易、泄露内幕信息的;(五)其他情节严重的情形。

  依据2012年6月1日起实施的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称“《内幕交易司法解释》”)第七条规定:在内幕信息敏感期内从事或者明示、暗示他人从事或者泄露内幕信息导致他人从事与该内幕信息有关的证券、期货交易,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第一百八十条第一款规定的“情节特别严重”:(一)证券交易成交额在二百五十万元以上的;(二)期货交易占用保证金数额在一百五十万元以上的;(三)获利或者避免损失数额在七十五万元以上的;(四)具有其他特别严重情节的。

  这是中国涉及内幕交易的第一个司法解释。这个针对证券、期货犯罪出台的首部司法解释,外商投资期货公司管理办法。系统地对内幕信息知情人员、非法获取内幕信息人员、内幕信息敏感期、内幕交易、泄露内幕交易信息定罪处罚标准等法律适用问题进行了规定。

  内幕交易往往具有专业性、隐蔽性强及社会影响面广等特征,这给证券监管机构和司法机关的监督、执法带来很大困难。最高法此举有望解决当前司法实践中争议较大、反映突出的法律适用问题。

  证监会在以往处理的一些行政处罚和移送公安部门的内幕交易案中,典型的困难在于非法获得内幕信息人员的界定,以及内幕信息敏感期的确定等。

  新出台的《内幕交易司法解释》主要内容有,对内幕信息知情人员的范围进一步明确;对于非法获取内幕信息人员的认定;对相关交易行为明显异常的认定;对不属于从事内幕交易的认定;对内幕信息敏感期的认定;对内幕交易、泄露内幕信息罪情节严重、情节特别严重的认定;对单位犯罪的定罪处罚标准。

  司法解释的出台,让悬在空中的《刑法》第一百八十条有了权威的司法解释指引。对于指导人民法院、人民检察院正确办理证券、期货犯罪案件,增强资本市场监管力度,有效维护资本市场秩序,保护广大投资者合法权益,将会产生重大而深远的影响。

  对于一般的泄露内幕信息、内幕交易行为,适用《证券法》第二百零二条规定,即“证券交易内幕信息的知情人或者非法获取内幕信息的人,在涉及证券的发行、交易或者其他对证券的价格有重大影响的信息公开前,买卖该证券,或者泄露该信息,或者建议他人买卖该证券的,责令依法处理非法持有的证券,没收违法所得,并处以罚款。”

  近年证券市场内幕交易愈演愈烈,根本原因在于这类违法行为收益高、隐蔽性强、违法成本低。因此,监管部门的监管力度和司法机关的惩戒力度也在不断加强,特别是《内幕交易司法解释》的出台,可以更有效地认定内幕交易行为和追究相应的刑事责任。

   


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